В контексте ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Договор порождает юридические последствия только в том случае, если он совершен в форме, которая предписана законом. Однако порок формы договора влечет его необязательность и недействительность. Поэтому возможно использовать несколько стратегий.
1 стратегия: оставить все, как есть
Такая стратегия основывается на Постановлении Президиума ВАС РФ от 13.12.2011 N 10473/11 по делу N А07-16356/2009. Если ненадлежащее оформление кредитного договора вызвано недобросовестными действиями заемщика, получившего и принявшего исполнение от кредитора, но не исполнившего свои обязательства по возврату кредита и уплате процентов, его требование о признании кредитной сделки недействительной из-за порока формы следует квалифицировать на основании п. 1 ст. 10 ГК РФ как злоупотребление правом.
Суд руководствовался следующими положениями законодательства.
Оформление договорных отношений по выдаче кредита не ограничивается составлением сторонами только одного документа (кредитного договора), подписанного ими, а подтверждается и другими документами. Из этих документов будет явствовать волеизъявление заемщика получить от банка определенную денежную сумму на оговоренных условиях (подачей клиентом заявления о выдаче денежных средств, внесением им платы за предоставление кредита и т.д.) и, в свою очередь, открытием банком ссудного счета клиенту и выдачей последнему денежных средств.
Обществом не оспаривалось получение суммы кредита, которая поступила на его расчетный счет и была им использована в качестве оплаты за продукцию завода.
В ситуации, когда ненадлежащее оформление кредитного договора вызвано недобросовестными действиями самого заемщика, получившего и принявшего исполнение от кредитора, но не исполнившего свои обязательства по возврату кредита и уплате процентов, его требование о признании кредитной сделки недействительной из-за порока формы следует квалифицировать на основании п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации как злоупотребление правом.
Но подобная стратегия является рискованной.
Дело в том, что согласно п.2 ст. 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
2 стратегия: заключить договор в надлежащей форме с текущей даты
Письменная форма договора предполагает две формы:
- простую письменную;
- нотариальную.
Нотариальная форма договора означает, что договор не только должен быть подписан сторонами, но и удостоверен нотариусом. Нотариальная форма предусмотрена законом, в частности, для договоров дарения и ренты и др.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно:
- в случаях, указанных в законе;
- в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если по закону для сделок данного вида эта форма не требуется.
Нотариальная форма сделки предусмотрена в сделках:
- с недвижимостью;
- с долями юридического лица.
Нотариус должен дополнительно проверить законность совершаемой сделки, наличие прав на объекты, полномочия сторон, соблюдение порядка совершения сделки, разъяснить сторонам все возможные правовые последствия совершаемых действий. Соответственно, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Следовательно, исправить ошибку возможно, если зарегистрировать сделку нотариально.
Пример:
Иванов А.К., 100% учредитель общества с ограниченной ответственностью «Стрелец» продает долю в обществе обществу с ограниченной ответственностью «Проскурья». Договор был составлен в простой письменной форме. Регистрирующий орган отказал в регистрации сделки. Продавец и покупатель исправили форму договора с текущей даты, обратившись к нотариусу.
3 стратегия: заключить договор в надлежащей форме и распространить его на правоотношения в прошлом
В некоторых случаях возможно распространить условия договора на более ранние правоотношения.
Пример:
Иванов А.К. и Иванова С.В. заключили брачный договор 13.07.2017 года. Брак был заключен 10.09.2010 года. Положения брачного договора стороны хотят распространить на правоотношения с 2010 года.
Возможность применения ст. 425 ГК РФ к рассматриваемым правоотношениям зависит от условий брачного договора. Если, например, речь идет об изменении режима объекта недвижимого имущества, то права на него возникают по общему правилу только после государственной регистрации, поэтому невозможно сделать супруга собственником имущества «задним числом». Если же речь идет о праве собственности на движимые вещи или об условиях обязательственного характера, распространение условий брачного договора на прошлый период допустимо.
Пример:
Директор общества с ограниченной ответственностью «Свет» попросил Пименову Ирину Викторовну открыть расчетный счет в банке. Фактически директор заключил устный договор открытия банковского счета. Ст. 159 ГК РФ предусмотрено, что сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно.
Банк отказал в открытии счета. Банк руководствовался п.7.5. Инструкции Банка России от 30.05.2014 N 153-И (ред. от 14.11.2016) «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» (Зарегистрировано в Минюсте России 19.06.2014 N 32813).
- Право подписи принадлежит клиенту — физическому лицу, индивидуальному предпринимателю, физическому лицу, занимающемуся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой.
- Право подписи может принадлежать физическим лицам на основании соответствующей доверенности, выданной в случаях и в порядке, установленных законодательством РФ, физическим лицом, индивидуальным предпринимателем, физическим лицом, занимающимся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой.
- Право подписи может принадлежать только сотрудникам (работникам) клиента — юридического лица.
- Право подписи может быть передано клиринговой организации, оператору платежной системы, центральному платежному клиринговому контрагенту, управляющему или управляющей организации, конкурсному управляющему, лицам, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета.
Поскольку право подписи не было передано по письменному договору сотрудникам или лицу, оказывающему услуги в области бухгалтерского учета, то банк посчитал форму договора не соблюденной. В результате, руководителю экономического субъекта пришлось заключить договор на ведение бухгалтерского учета в простой письменной форме и распространить его на ранние правоотношения. Согласно ст. 7 ФЗ от 06.12.2011 N 402-ФЗ (ред. от 23.05.2016) «О бухгалтерском учете» ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.
4 стратегия: доказать в суде, что действующая форма сделки распространяется на ранее возникшие правоотношения
Данная стратегия основывается на применении ст. 431 ГК РФ. При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Поэтому стороны могут признать форму сделки и распространить ее на ранее возникшие правоотношения.
Пример:
Предприниматель использовал товарный знак «Стряпуха». Правообладатель обратился с иском в суд. Исковые требования: удалить с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемый товарный знак, выплатить истцу денежную компенсацию в размере 5 000 000 рублей и опубликовать судебный вердикт в средствах массовой информации.
Правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя.
Но предприниматель, использующий в качестве доказательства правомерности использования товарного знака с согласия правообладателя ссылается на лицензионный договор от 01.12.2000, по условиям которого правообладатель на безвозмездной основе передала на десять лет исключительное право на использование товарного знака «Стряпуха» на товаре и его упаковке, сопроводительной и деловой документации, а также в рекламе. Суды обеих инстанций расценили данный договор как выражение согласия истца на введение в хозяйственный оборот товаров соответствующего класса с использованием товарного знака «Стряпуха», что не противоречит правилам толкования договора, закрепленным в ст. 431 ГК РФ (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.01.2008 по делу N А43-30880/2006-23-590).
5 стратегия: признание договора заключенным в связи с истечением срока исковой давности
По общему правилу, срок исковой давности составляет 3 года. Срок отсчитывается с того момента, когда лицо, права которого нарушены узнало или должно было узнать о нарушении. Но часто срок исковой давности пропускается истцом, несмотря на то, что лицо знало о нарушении прав.
Пример:
Индивидуальный предприниматель обратился с иском о признании незаключенным соглашения от 16.12.2009 о размежевании земельного участка.
На основании постановления главы муниципального образования г. Белогорска образованы несколько земельных участков путем раздела земельного участка площадью 8023 кв.м, из категории земель населенных пунктов, находящегося в аренде у Тупало С.В. и Татаренкова А.П. для строительства магазина промышленных товаров и складских зданий.
В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Предприниматель как сторона сделки о возможных пороках оспариваемого соглашения мог и должен был знать при его заключении (16.12.2009).
Таким образом, учитывая данное обстоятельство, истец, зная о нарушении своего права, вместе с тем, обратился с исковым заявлением в суд только 12.05.2014, то есть за пределами предусмотренного статьей 196 ГК РФ срока (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.02.2015 N Ф03-6/2015 по делу N А04-3092/2014).
Данную стратегию возможно использовать для признания договора заключенным, а сделку действующей.
В заключение нужно отметить, что важно оценить различные стратегии, как в досудебном, так и в судебном порядке, оценить все «плюсы» и «минусы».
Екатерина Шестакова
специалист по налоговым проверкам и налоговому планированию
