Обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом давно уже используется в качестве ординарного способа взыскания задолженности наравне с исполнительным производством.
В случае если должник не заплатит, кандидатура арбитражного управляющего может иметь решающее значение для всей процедуры банкротства в целом, особенно если должник решил вдруг ликвидироваться. Однако, как перехватить инициативу при введении процедуры банкротства, если заявление уже подано и подано оно, вероятно, дружественным должнику кредитором?
Можно предложить следующий алгоритм действий с учетом текущей судебной практики.
Для этого следует подать своё заявление о банкротстве должника. Существует общее правило — все заявления рассматриваются в той последовательности, в которой поступили в арбитражный суд. Соответственно, в первую очередь рассматриваются те заявления, которые поступили в суд раньше, а не те, которые были раньше отправлены, например, почтой.
Такой порядок сформулирован в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве». Соответственно, заявление поступает в суд и при наличии иных заявлений, «встает в очередь».
Продвинуться в очереди мы можем в следующих случаях: если предшествующее заявление было признано необоснованным или производство по нему было прекращено. Вряд ли стоит надеяться, что заявления, которые рассматриваются раньше вашего, будут признаны необоснованными. В контролируемых банкротствах такое бывает нечасто. По этой причине рабочий вариант – это выкуп требований тех заявителей, обоснованность заявлений которых рассматривается раньше.
Основной постулат правомерности принудительного выкупа долга в порядке ст. 313 ГК РФ был сформулирован в определении Верховного Суда РФ от 25.01.2017 № 305-ЭС16-15945:
«Законный материальный интерес любого кредитора должника, прежде всего, состоит в наиболее полном итоговом погашении заявленных им требований. Все предоставленные кредиторам права, а также инструменты влияния на ход процедуры несостоятельности направлены на способствование достижению названной цели».
Соответственно, с момента удовлетворения требований кредитор утрачивает правовой интерес не только в кандидатуре арбитражного управляющего, но и в наличии процедуры банкротства в целом.
Выкуп прав требований кредитора возможен двумя способами:
- Уступка права требования (цессии), если, конечно, удастся договориться;
- Погашение долга в порядке ст. 313 ГК РФ, то есть через использование такого инструмента как исполнение обязательства третьим лицом. В таком случае денежные средства перечисляются непосредственно кредитору (на основании п.п. 1 п. 2 ст. 313 ГК РФ) или подлежат внесению в депозит нотариуса (п. 4 ст. 313 ГК РФ), с соблюдением, конечно, положений ст. 102, 103 Основ законодательства РФ о нотариате.
- Выкупать сумму требований в полном объеме
В определение Верховного Суда РФ от 15.08.2016 № 308-ЭС16-4658 по делу № А53-2012/2015 действия третьего лица, осуществлявшего погашение основного долга за должника лишь в той части, которая превышала 300 000 рублей, необходимых для возбуждения производства по делу о банкротстве, было расценено судом как злоупотребление правом на основании ст. 10 ГК РФ.
Суд сделал выводы о том, что третье лицо, по сути, не преследовало цели погасить долги предприятия. Его действия были направлены на лишение общества статуса заявителя по делу о банкротстве, в том числе на лишение предоставляемых данным статусом полномочий по предложению кандидатуры временного управляющего.
- Выкупать финансовые санкции
В определении Верховного Суда РФ от 16.06.2016 № 302-ЭС16-2049 по делу № А33-20480/2014 суд, отказывая в удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве, указал, что действия бюро по перечислению предприятию суммы, составляющей основной долг общества, фактически были направлены на принудительный выкуп отдельных прав к должнику.
Цель — контроль над ходом процедуры банкротства (так как предприятие являлось заявителем по делу), без несения дополнительных издержек на приобретение требований по финансовым санкциям, которые в силу п.3 статьи 137 Закона о банкротстве подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.
Таким образом, правовая позиция по вопросу погашения долга в порядке 313 ГК РФ в деле о банкротстве была сформулирована в п.17 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 2 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017):
«Погашение задолженности в полном объеме до введения первой процедуры банкротства само по себе не является злоупотреблением правом, поскольку не направлено на причинение вреда лицам вовлеченным в процесс несостоятельности, а обусловлено предотвращением банкротства, контролируемого самим должником, что в целом является ожидаемым от любого разумного участника гражданского оборота и соответствует стандарту добросовестности».
После выкупа требования кредитора необходимо подать заявление о процессуальном правопреемстве. Суд проверяет основания и осуществляет замену кредитора.
Если будет установлено, что, исполняя обязательство за должника, третье лицо действовало недобросовестно, исключительно с намерением причинить вред кредитору или должнику по этому обязательству, то суд может на основании статьи 10 ГК РФ признать переход прав кредитора к третьему лицу несостоявшимся (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 «О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении»).
В качестве примера можно привести случаи, когда третье лицо погасило лишь основной долг должника с целью получения дополнительных голосов на собрании кредиторов при рассмотрении дела о банкротстве без несения издержек на приобретение требований по финансовым санкциям, лишив кредитора права голосования.
Соответственно, в удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве будет отказано.
Во избежание фатальной ошибки после удовлетворения заявления о процессуальном правопреемстве, не следует пытаться заменить кандидатуру арбитражного управляющего, поскольку переход статуса заявителя по делу о банкротстве к иному лицу не предоставляет ему права пересмотреть предложенную первым заявителем кандидатуру арбитражного управляющего, что следует из п. 27 «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016).
После успешного правопреемства необходимо подать ходатайство об отказе от заявления первоначального кредитора о признании должника банкротом, чтобы рассматривалось следующее заявление о банкротстве должника с иной кандидатурой арбитражного управляющего.
Конечно, в дальнейшем выкупленные требования могут быть включены в реестр требований кредиторов должника, если процедура банкротства будет введена по заявлению иного лица (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35).
После удовлетворения ходатайства об отказе от заявления первоначального кредитора о признании должника банкротом, суд перейдет к рассмотрению Вашего заявления с предложенной Вами кандидатурой арбитражного управляющего.
При необходимости перехвата инициативы введения первой процедуры банкротства, указанный алгоритм выкупа требований осуществляется до момента рассмотрения Вашего заявления.
Дополнительно следует иметь в виду, что положения п.п.1 п. 2 ст. 313 ГК РФ после введения в отношении должника первой процедуры банкротства применению не подлежат.
Третье лицо в индивидуальном порядке вправе погасить только требования уполномоченного органа по обязательным платежам на основании положений статей 71.1, 85.1, 112.1 и 129.1 Закона о банкротстве, что следует из п. 28 «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов».
Таким образом, соблюдение данного порядка позволит Вам перехватить контроль при введении первой процедуры банкротства должника, если отсутствует доверие к кандидатуре арбитражного управляющего, предлагаемого первоначальным кредитором.
